加油站代理词﹝上诉人（一审被告）
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|﹝上诉人（一审被告）张某，被上诉人（一审原告）某村委会﹞
1、村委会要求张某交回《成品油零售经营批准证书》没有法律依据。
本案涉及的《成品油零售经营批准证书》由张某自费办理，并按照法律法规要求不断验证，保持有效至今。 张是该证书的所有者。
1、某村委会与张某签订加油站合同前，该加油站没有营业执照、成品油零售许可证等证件。 这是无证经营，不属于法律规定的企业。
首先，村委会代表律师在一审中表示，“19XX年加油站建成后，我们无证经营了两三年。 当时村里企业很多，用油量很大。 由于当时管理松散，我们没有接受验收。 由此可见，涉案加油站自19XX年加油站建成至19XX年7月期间无证经营的事实属实。
其次，某村委会证人杨某是当时村委会经济事务的负责人。 他的部分证言真实反映了该加油站的无证经营状况，即“……某村加油站建成后，多次申请成品加工。 但石油零售经营许可证和工商营业执照都没有拿到……”，“当时张某来承包我村的加油站，但加油站还没有拿到许可证。 张说她能拿到，我们加油。 电台是承包给她的……”。
上述村委会代理人和证人的陈述与张某庭审时所陈述的事实相符，即“因为杨某当时是村委会负责人，但他所在的加油站已经废弃”多年来无人照顾。 他说你来做你想做的事吧，只要没人管。 当时X家是承包的，当时也没提加油站牌照……”
2、某村委会无证据证明成品油零售经营批准证书是其出资的。 杨某、杨某向法庭提交的证言相互矛盾、矛盾，法庭不予采信。
一审时，当被问到“有证据证明当时办证费是你出的吗？”时，某村委会代理人在庭审中回答：“没有。 该投资当时是XX公司的，但该公司已经破产，无法发行。 但根据双方的合同，费用由原告承担。”村委会证人、时任某村党支部书记的杨某某在证言中也做出了类似的表述，即“证书申请费由××公司当时支付”。
对于办证的投入，当时负责村经济工作的村委会见证人杨某表示，“……办证的费用都是村委会付的，张协助办理的。”过程…”。
据村委会代理人和证人供述，无论认证费来自公司还是村委会，作为会计账目必须清晰记录和保存的单位，无论是公司还是某村委会都不能提交将当年的会计记录提交给法院作为证据进行核实，更何况谁资助的说法存在矛盾？ 诉讼中本来不存在的事实无法用证据证明。 本案争议村委会没有证据证明成品油零售经营批准证书是其自己投资，按理说是合理的。
3、本案涉案加油站营业执照系张某于19XX年投资。 石油产品零售经营批准证是张某在与某村委会签订加油站合同前投资的。 加油站合同第二条第7款中所谓“甲方负责申请加油站许可证的所有费用，并在申请完成后移交给乙方......” ”与事实不符。
首先，20XX年X月X日，某市工商行政管理局出具的《营业执照吊销情况》称，该加油站成立于19XX年X月X日。 从调查笔录中可以看出，工商行政管理人员王某证实，“……张某当时交了牌照费，后来我就不知道加油站了，我只能证明她当时就来找我申请营业执照。” 。 此外，张某在申请加油站营业执照时向法院提交的付款收据足以证明该营业执照的资金来源为被告。
其次，张某向法院提交了原办理成品油经营许可证发放事宜的陈某的证言，称“……第一张加油站成品油经营许可证是我于19XX年签发给张某的……” ”。 这一证词与李的调查笔录相互印证。
此外，结合某村委会证人杨某的证言，“……村加油站建成后，我多次申请了成品油零售经营许可证和工商营业执照”。但没能拿到……”，“当时，张来了，我们承包了我村的加油站。 该加油站尚未取得许可证。 张某说她可以搞定，所以我们就把加油站承包给她了……”成品油零售经营批准证是某村委会颁发的，张某某投资管理也是合理的。在签署加油站合同之前。
最后，由于某村委会没有证据证明办理各种证照的费用是自己出资，而是以承包合同第二条第七款的记载为由推诿，那么，某村委员会应向法院提出，张某在申请证明后的费用已提交给法院。 将相关账簿和相关费用记录提交村委会报销。 否则，某村委会的这一主张不应被法院采纳。
综上所述，加油站承包合同第二条第七款的表述为：“甲方负责取得加油站许可证的全部费用，并在申请完成后移交给乙方。 ……”与事实不符。
4、张先生至今仍保留《成品油零售经营批准证书》。
张某于19XX年申领《石油成品油零售经营批准证书》后，于同年将该证书的法定代表人变更为自己，并于20XX年将原《成品油零售经营批准证书》按照法律。 获取新证书。 十几年来，张某一直按照主管部门的要求，及时缴纳费用，并参与核证。 即使发生了20XX年7月停产整顿事件、20XX年吊销营业执照等事件，许可证仍然存疑。 保持有效。 张有足够的证据证实这一点。
正如郝先生的调查笔录所述，“……因为营业执照被吊销，危险化学品许可证也被吊销。 当时加油站不符合标准，所以我们收回了牌照。 因为当时社会和个人并没有批准新的加油站，所以我们就给他保留了，因为我们觉得证书不好办，所以就保留了，不然就应该作废了……”
事实上，当初的《石油成品油零售许可证》的成功，没有张先生的努力，没有张先生按照主管部门的要求及时缴纳费用并参与核证，就没有张先生的努力。早就失效了！ 对于《成品油零售经营批准证书》，某村委会采取了外人的态度，无动于衷，任其消亡。 这也从另一个层面证明，某村委会并不负责《成品油零售经营审批》。 《成品油零售经营批准证书》的所有权利人有什么权利要求张某将《成品油零售经营批准证书》返还给他们？
5、张某是《成品油零售经营批准证书》的所有人，某村委会无权要求返还。
（一）张某向法院提交的原办理成品油经营许可证发放事宜的陈某、张某父亲的证言，可以证明该加油站的《石油成品油零售经营许可证》是给张某发放的。 即“……第一张加油站成品油经营许可证是我于19XX年给张某颁发的……”。 张的父亲当时在市贸委工作，负责当时成品油经营许可证的发放。 其在张某办理《石油成品油零售经营批准证书》时，即《成品油零售经营批准证书》的前身，就本案涉案《成品油零售经营批准证书》的签发过程进行了证言。本案争议中，陈某向张某出具了一份空白证明，并要求张某确定加油站名称、地址。 随后，隋工作人员将其填在空白证明上。 并且由于加油站属于高风险行业，需要法人承担全部责任，所以《石油成品油零售经营许可证》发给法人。 正如村委会目击者杨某所说，村加油站建成后，他曾多次申请成品油零售经营许可证和工商营业执照，但都没有成功。 正是张某利用其父亲在国内贸易委员会工作。 顺手，我们拿到了《石油成品油零售许可证》的发放额度，然后根据这个额度选址新建、改建加油站并申请其他相关证件，开始从事石油产品的零售经营。
应该说，陈某、张某的父亲亲身经历了本案涉案《石油成品油零售许可证》的申请，最了解该证书的申请流程及相关信息。 兹请求法院通知二人出庭质证，以便查清案件事实。
（2）村委会两名证人的证言暴露出一定问题。 见证人杨先生表示：“……两个村委会研究后决定，为了今后方便加油站的管理，加油站的石油零售经营许可证和工商营业执照必须在当地办理。”村集体的名称，权利属于村委会。 ……如果张某承包的加油站到期，应将成品油零售经营许可证和工伤营业执照归还村委会，以便公司今后继续对外承包。”杨某某在声明中表示。他的证言——“……当时，两个村委会决定，所有牌照必须以村集体名义办理，村主要领导担任加油站的法定代表人。 目的是为了方便合同到期后对外承包。”。由于两名证人均在当时的村委会担任要职，且均表示认证事宜已由当时的村委会研究决定，原告必须向法院提交村委会就这一重大事项进行研究会议的记录，否则，这两个证词不应被法院采信。无论两个证人的证词是真是假，两个证词都提到了加油站的牌照必须是村集体名下，透露出这样的信息——凡是实际经营加油站的人，都必须借用村集体企业合法权益的外衣！杨的证言还可以推断——如果加油站确实是村集体企业，为何“为了今后加油站的管理方便，加油站的成品油零售经营许可证和工商营业执照必须在村集体名下办理” ？ 即使当时某村两委确实做出了这样的调研决定，但合同期满后许可证的归属问题并未在合同中体现，他们对此的调研决定对张某不具有约束力。
三、将本案纠纷定性为加油站场地及设施租赁合同纠纷，正确、恰当。 张某将《成品油零售经营许可证》退还给村委会的说法并无定论。
1、租赁合同是指出租人将租赁物交付承租人使用、获利，承租人支付租金的合同。 租赁财产必须是法律允许流通的动产和不动产。 租赁合同包括房产租赁合同、融资租赁合同、房屋租赁合同、汽车租赁合同、厂房租赁合同、土地租赁合同、商铺租赁合同等。
2、与本案相关的，双方签订的加油站合同（实际上是加油站使用场地及设施的租赁合同，为了方便提及所签订的合同，本文通篇仍简称为合同）由双方）。 据称，原告的投资仅为“8个厂房、1个油棚、X个油罐及所有输油管道设备、院墙、花栏、大铁门”。 记录的承诺是“甲方负责加油站牌照的全部费用（今后牌照年检及全部费用由乙方负责），办妥后移交给乙方”已完成。如有遗失或损坏，乙方将承担责任。” 因为加油站牌照和牌照都是张某出资的。 因为这件事是我亲自处理的，所以成为不真实的记录。 此外，合同还约定，加油站运营期间，包括但不限于工伤、损失、税费等一切责任或负担均由张某承担。 从这个加油站的合同中可以看出，虽然名称上使用了“合同”一词，但只是为村委会提供了场地和少量加油设施。 村委会的权利是每年收取承包费，不分享经营利润，不承担任何责任和风险。 作为易燃易爆高危行业的加油站，规定所有责任均由张某承担。 更重要的是，事实上所有的牌照都是张自己出资和办理的。 张接手后，投入巨资修建和增添设备设施。 因此，从合同内容出发，将其界定为租赁合同纠纷是正确、恰当的。
3、不存在租赁经营、承包经营加油站的情况。 加油站营业执照和成品油零售经营批准证书不得转租、借用。 这是法律、法规明确禁止的。 考虑目前双方租赁合同的状态，租赁合同已终止，成品油零售经营批准证书应属于张某。 没有所谓的回报村委会。
4、本案涉案加油站虽名为集体企业，但实际上是个体经济，即打着集体企业幌子从事个体工商户。
1、本案双方签订加油站合同时，国家尚处于不完全的市场经济环境。 个人从事成品油零售经营存在法律�**匦胪ü渌尚问焦姹埽热绻铱抗衅笠得濉� 或以国家部门的名义。
本案事实是：张某承包加油站时，加油站只有8间房屋、几个油棚和一些油路设备。 没有加油站、没有营业执照、没有石油成品油零售许可证，就不能称为加油站。 对于企业的违法状况。 张想通过零售成品油赚取利润，村委会想赚取租金并帮助村里的车辆加油。 双方一拍即合，张某出资办理了加油站经营许可证、成品油零售许可证、刻印章，并增加了加油设备设施，改善了道路，利用加油站开展了成品油零售业务。集体企业的合法外衣。 由此，所谓集体企业开始出现，实际上是个体经济的畸形运作。
对此，张某经营加油站期间缴纳的税费记录均登记为“隶属关系：村办企业，经济类型：个体经济”，即税务机关界定的经济该加油站的类型为个体经济，这也充分说明了国家机关对本案涉案加油站性质的正确认定和认可。 此前，国家工商总局于1987年12月11日发布了《关于办理个人、合伙企业和私营企业领取集体企业《营业执照》问题的通知》，即工商格字[1987]319号，第一条规定：“……司法机关审理涉及企业性质的刑事案件或者经济纠纷案件时，工商行政管理机关可以本着务实的精神，向司法机关介绍情况，建议企业性质所有制根据企业性质确定。 “什么所有权性质应当处理？” 第二条规定：“……有关单位不得以集体名义代表私人投资者申请登记为集体企业，私人经营者找到自己的挂靠单位的，不得申请登记为集体企业；通知要求，明确禁止个人取得集体企业营业执照，但同时也要求，在发生纠纷时，国家工商行政管理机关应当如实介绍该类企业的性质。可见，当时此类现象的盛行，已经引起了国家工商总局的高度重视，本案纠纷也属于个人投资获得集体投资的情况。商业执照。
2、本案中，加油站的企业性质不能仅凭营业执照登记、合同条款备案等来界定，而应在深入调查研究以下四个方面后正确界定：投资、经营管理、风险负担、利润分配。 。
首先成品油零售经营许可证，在投资方面，张某接管加油站场地后，投入巨资进行整治，如挖土5XXX立方米、购置3个加油泵、4个大型油罐、拓宽进出车道等。 ，并申请所有执照和许可证。 注册资金10万元等，但某村委会只提供了合同中提到的8间房屋、一个加油站、6个油罐以及所有输油管道设备、庭院围墙、花栏杆、大铁门，即，加油站运营场所。 和一些设施而已。 对于加油站注册资金是张某出具的事实，张某在庭审时曾提交过相关证据，但村委会干脆予以否认，无法向法院提交该证据。 因此，被告租用加油站时原告投资建立该场地及部分设施的事实不能否认。
其次，在经营管理方面，张某接管加油站后，自行作出加油站经营决策，自行管理加油站，包括但不限于员工的聘用、员工工资的支付、筹集资金、购买和销售石油。 油、加油站安全规定，税费缴纳，各种文件的审核，参加各种会议等，但某村委会没有参与上述。
此外，从风险负担来看，作为易燃易爆高危行业的加油站，所有风险均由张某承担。 对此，合同第二条第二款规定“乙方（被告）对合同期内的一切损失和人员伤亡负责”。
另外，在利润分享方面，张某将享有加油站经营的全部利润。 对此，合同第二条第七款规定“乙方（被告）对加油站合同期内的一切债务和索赔负责，甲方不承担任何责任”。
最后，鉴于上述情况，关于加油站企业性质的认定，S孙公司20XX年的调查记录仅依据加油站合同和工商登记的表面现象认为加油站应为集体企业，显然没有法律依据。 对此，村委会两名证人的证言暴露出一定问题，即证人杨某称——“……两村委会研究决定，为了今后方便管理加油站，燃气站加油站应办理成品油零售和工商经营许可证，许可证必须以村集体名义办理，所有权属于村委会。……”； 杨某某在证言中称——“……当时两个村委会决定，所有许可证必须以村集体名义办理，并由村长担任燃气公司法定代表人”。以便合同期满后对外承包。” 无论两名证人的证言真假，两份证词均提到加油站牌照必须在村集体名下，透露了这一信息——凡是实际经营加油站的，都必须借用加油站的合法权益。村集体企业的外衣！ 杨某某的证言还可以推断，如果该加油站确实属于村集体企业，为何“为了今后方便管理加油站，该加油站的成品油零售经营许可证和工商营业执照必须是村集体企业所有”“名义加工”？
由此可见，张某在租用加油站场地和部分设施后，投资办理了各种牌照并注册成立了企业，全面负责加油站的经营管理。 加油站运营的所有风险均由张某承担。 ，加油站的全部经营盈亏均由张某享有并承担。 因此，将加油站界定为张某经营的个体经济即可，而不是营业执照登记信息中记载的集体企业。
五、某村委会试图将涉案《成品油零售经营批准证书》据为己有，违反民法公平、公正原则和合同法实体规定。
20XX年7月，该加油站被责令停产整顿，20XX年该加油站营业执照被吊销，给租赁合同的正常履行造成�**� 但双方的合同并未因此终止或终止； 同样，因加油站停产整顿并被吊销营业执照的，原合同约定的20XX年合同期满，不具有合同期满终止的效力。 双方合同是否继续履行尚待确定。 直到20XX年8月18日，某村委会行使解除合同权后，合同才被解除。 因此，双方均负有合同后退货和赔偿义务。 如上所述，就涉案《成品油零售经营批准证》的归属而言，某村委会据为己有，并无法律依据。 这是贯穿民法和行政法的公平正义法律原则所不允许的！ 也违反了合同法关于合同解除后的合同义务的规定！
综上，本案加油站合同应属于加油站场地及设施租赁合同。 加油站企业的本质是以集体经济的名义经营个体经济。 某村委会在履行加油站合同时，如果合同存在重大过错，《成品油零售经营批准证》应属于张某； 此外，张某保留向某村委会追究违约责任的权利。
真挚地
XX人民法院