中远期现货交易与期货交易的目的及义务免除方式差异

1.中长期现货交易与期货交易的主要区别

（1）交易目的不同。中远期现货交易中，交易目的在于转移货物所有权。远期订单的目的是为了消除现货交易的偶然性和不确定性，使买方有相对稳定的货源，卖方有相对稳定的销售渠道，在一定程度上减轻或转移了双方的价格风险。期货交易中，大多数交易者的目的是通过期货市场特有的套期保值操作转移现货市场的价格风险，或通过赚取交易差价获取利润。从交易结果来看，通常只有极少数交易者最终选择实物交割，获得标的资产。

（2）免除履约义务的方式不同。在中远期现货交易中，根据《合同法》的规定，合约的转让必须经对方同意，而对方是否同意取决于多种因素。法律基于有约必守的原则，不对交易相对人进行任何限制。这极大地限制了合约的转让，也给投机者参与交易带来不便。期货交易可以通过套期保值这一独特的方式免除履约义务。国际国内法律界的普遍观点是，套期保值平仓是区分期货交易与中远期现货交易的重要标准之一。

（3）交易场所不同。我国法定期货交易场所有4家，分别是上海期货交易所、大连商品交易所、郑州商品交易所和中国金融期货交易所。中远期合约的签约地点和时间没有法律限制远期现货，属于场外交易。

（4）交易功能不同。中长期现货交易的功能主要是促进商品流通，在一定程度上也具有价格发现功能，而期货交易的主要功能是价格发现和风险对冲。

（5）合约的成立和生效不同。在中远期现货交易中，已经成立的合约若不符合法律规定的条件或者合约约定的生效条件，仍然不发生法律效力。期货合约一经成立，立即生效。

（6）结算方式、担保方式不同。与中期、远期现货交易一般的结算方式不同，期货交易必须由特定的结算机构（在我国是交易所内的结算机构）进行，并有法定的履约保证金和结算准备金制度。中期、远期现货交易中，结算一般完全由交易双方自行进行。

（七）交易方式不同。期货交易是在众多不特定的交易主体之间通过集中、公开竞价的方式进行，而中、远期现货交易由于交易条件的多样性，原则上不采用公开竞价方式，而是通过一对一谈判，确定全部交易内容，签订合约。

（8）价格形成和变动机制不同。中远期现货交易中，价格一般由交易双方协商确定，对第三方不具有约束力。期货交易中，价格由众多交易者共同报价，按照“时间优先、价格优先”的原则，通过交易所电子交易系统进行电子撮合，成交价格以交易所公布的价格涨跌幅限制为准。

从性质上看，远期合约仍然属于现货交易范畴。期货合约相较于远期合约有四大突破：合约标准化、降低买卖信用风险、提高市场流动性、降低交易成本。司法实践中，套期保值和合约标准化是区分期货与远期现货的两个重要标准。本文来自：中国碳排放交易网 ta np ai fan

自《国务院关于清理整顿各类交易所切实防范金融风险的决定》（国发[2011]38号）和《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》（国办发[2012]37号）发布以来，现货商品交易行业质疑声不断。尤其是文件中关于商品交易的禁止性规定，即“除依法设立并经国务院或者国务院期货监督管理机构批准从事期货交易的交易场所外，任何单位不得以集中竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等集中交易方式开展标准化合约交易。”“任何投资者对同一交易品种的买入与卖出、卖出与买入的时间间隔不得少于5个交易日。”不少从业者认为这些规定不合理。 笔者在调查中发现，不少现货交易市场从业人员对商品交易、合约交易、标准化合约、标准化商品、合约转让、套期保值平仓、非法期货等概念的理解还存在混淆和模糊，这种理解上的模糊和偏差导致对国家政策的误解甚至抵触情绪。导致文件发布几年来，采用集中交易方式交易白银、原油等标准化合约屡禁不止。一些交易场所开展的此类交易给投资者造成了巨大损失，各地投资者维权的案例层出不穷，严重扰乱了市场经济秩序，破坏了社会和谐稳定。如何正确理解文件的禁止性规定？笔者认为需要从法律和商业角度进行深入分析：

一、几个关键概念的解析

（一）现货交易、中远期交易、期货交易、非法期货交易

从商品交易发展的历史进程来看，商品交易方式主要有现货交易、中期现货交易和期货交易三种。中期现货交易在一定程度上消除了现货交易的偶然性和不确定性，使得买方有相对稳定的商品供应，卖方有相对稳定的销售渠道。期货交易是在中期现货交易的基础上发展起来的。商品期货交易的主要目的不是交割实物商品，而是一种转移价格风险或赚取风险利润的交易形式。

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现货交易包括即期现货交易和中远期现货交易。远期合约是交易双方约定在未来某一时间，以约定的价格买入或卖出一定数量标的物的合约。现货交易最基本的属性是货物转手和纳税。

根据《期货交易条例》，期货交易是指以期货合约或者期权合约为交易标的，以公开的集中交易方式或者经国务院期货监督管理机构批准的其他方式进行的交易活动。期货合约是指期货交易场所统一制定的、规定在未来某一特定时间和地点交割一定数量标的物的标准化合约。

中远期合约转让与期货套期保值仓位平仓的主要区别

2.中远期合约转让与期货套期保值仓位平仓的主要区别

（1）合同转让，是指一方当事人将合同项下的权利或者义务全部或者部分转让给第三人，即合同关系的内容没有改变，但合同权利或者义务的标的发生了变化。

A、B签订了一份螺纹钢贸易合同，A卖给B 1000吨螺纹钢，B在交割前将合同转让给C，C在交割前将合同转让给D。最终合同的买方为D，A应向D交付1000吨螺纹钢，D应向A支付相应货款。要完成合同转让，需要第三方的参与。

（2）套期保值平仓是指交易者买入或者卖出与其持有的合约种类、数量、交割时间相同但方向相反的合约，以完成交易的行为。

A卖出1000吨螺纹钢给B，然后B又卖出1000吨同样交割期的螺纹钢给A，此时A、B所持有的合约就被套期保值了，两份合约之间的盈亏以现金结算。由此可见，买方和卖方之间可以完成套期保值，通过套期保值、平仓，双方以现金结算盈亏，不需要进行商品的实物交割。

A卖出1000吨螺纹钢给B，随后B又卖出1000吨同样交割期的螺纹钢给C。B与C之间的这笔交易，可以理解为B将合约转让给C，也可以理解为B通过进行相反的操作来对冲自己的权利义务（虚线框内的过程）。

如果A随后又与C签订与初始合约方向相反的合约，A和C将同时完成对冲，从而导致通过几笔交易不发生实物交割。

从以上分析可以看出，中远期交易下的合约转让与期货套期保值平仓有着本质的区别。在远期合约交易中，无论合约转让多少次，最终卖方和买方都必须通过商品实物交割来履行合约。一般意义上的合约转让必须有第三方参与，如果没有第三方参与，买卖双方就无法完成合约转让。套期保值平仓可以在买卖双方之间完成。通过套期保值平仓，双方以现金结算盈亏，不需要商品实物交割。本文来自：中国碳排放权（交易网-tan pai

非法期货交易的主要特征

三、非法期货交易的主要特点

非法期货不仅采用了期货交易的全部或部分交易机制，而且实质上已成为一种金融投机工具，其主要特征有：

（1）非法期货交易，具有误导性。合法的期货交易受到严格监管，必须遵守法律规定，未经批准不得进行。非法期货交易伪装成其他交易形式，往往打着金融创新的旗号，有的甚至声称申请了专利，其实都是以新的方式进行非法期货交易，甚至是涉嫌欺诈的非法金融活动。这种非法期货交易不仅逃避政府有效监管，而且容易误导参与者。

（2）以投机牟利为主要目的。本质上已成为一种纯粹的金融投资或赌博工具。由于其目的是投机牟利，交易品种成为简单的标记符号，没有任何实际意义。交易者不关心实物交割或不可能进行实物交割，只想通过赚取差价来获利，导致实物交割量大多低于期货交易，甚至为零。

（3）名为现货交易、连续现货交易，或非标准化合约交易，但交易规则全部或部分采用期货交易的机制。非法期货交易为了方便投机，通常大量采用标准化合约交易、允许平仓套期保值、实行保证金制度、每日盯市等期货交易制度，这也是被称为非法期货交易的主要原因。或名为非标准化合约，但合约中约定债权债务的转让无须经交易相对方同意，规避了《合同法》关于“债务人将合同义务全部或者部分转让给第三人的，应当经债权人同意”的规定，迫使各方当事人放弃权利，本质上是将合约标准化，以方便投机。一些交易场所采用连续现货交易方式，并设立延期交割补偿制度，以规避交割期限。 实际上，它允许买卖双方在支付少量违约成本后无限期违约。虽然可以在交易合同签订当天申报交割，但如果交割申报不满足，只能获得延期交割赔偿。很多市场采用这种交易制度的结果是，签订合同的一方可以通过支付费用来无限期避免交割货物，导致市场不再以获得货物所有权为目的，基本没有交割，变成了投机的场所。本文来自：中国碳排放交易网-tan pai

标准化产品、标准化合同、非标准化合同

（二）标准化商品、标准化合同、非标准化合同

有市场人士质疑，很多商品已经标准化了，为什么不能进行标准化合约交易，认为禁止标准化合约交易是历史的倒退。我认为，持这种观点的人，其实是混淆了标准化商品和标准化合约的概念。

标准化商品是指商品本身的标准化，包括品质、规格等物质数据的标准化。标准化是随着现代大工业生产的发展而发展起来的。

标准化合约：指合约的标的商品的交易时间、商品特性、交易方式等都是事先标准化的，因此这类合约大多在交易所上市交易，例如期货。

非标准化合约：是指交易双方就标的商品的交易价格、交易时间、商品特征、交易方式等要素进行约定，因此具有较强的灵活性，如远期协议等。非标准化合约对应的商品可能是标准化商品，但对于不同的交易方而言，由于交易条件不同，在交易标准化商品时，最终达成的合约很可能是非标准化合约。

本文来自：中国碳排放网 tan pai

场外和非法期货交易

（三）场外交易和非法期货交易

一般认为，期货交易场所外进行的远期合约、掉期合约、期权合约均属于场外衍生品交易。根据中国证券业协会、中国期货业协会、中国证券投资基金业协会联合发布的《中国证券期货市场场外衍生品交易商品衍生品定义文件（2015版）》，商品衍生品交易是指交易双方在相关交易有效协议中指定为“商品衍生品交易”的交易，包括：商品远期交易、商品掉期交易、商品期权交易及其组合构成的交易，以及交易有效协议中约定的其他商品衍生品交易。商品衍生品交易的标的资产为商品标的。场外衍生品交易场所是指交易双方在交易有效协议中指定，依据适用法律设立，在期货交易场所外组织开展远期合约、掉期合约、期权合约等衍生品交易的场所，包括但不限于机构间私募产品的报价及服务体系。

传统场外交易市场又称场外交易市场（OTC）或柜台交易市场。证券和商品衍生品市场中，除了交易所外，还有一些其他的交易市场。由于这些市场没有集中的统一交易系统和场地，所以统称为场外交易市场。如今的场外交易市场已经不再是传统的场外交易市场，而是指交易者通过私下直接议价进行交易的场所，有别于交易所集中交易的方式。

OTC与ETD的比较

场外市场产品丰富、机制灵活、个性化强，与场内市场相互补充、协同发展，有利于满足实体经济的多样化需求。证监会明确提出，将支持有风险承受能力的金融机构和实体企业发展符合实际需要的衍生品，推动场外市场服务设施建设，强化交易报告、数据提供、报价系统、场内集中清算等基础服务。由此可以看出，场外衍生品交易一般都是交易双方通过谈判形成的“一对一”交易协议，与非法期货交易有着本质区别。值得注意的是，目前不少现货交易场所将自己开展的涉嫌非法期货交易包装成场外交易，试图混淆公众视线，过关清理。

二、如何正确理解文件中禁止性条款的内涵

1.国外对非法期货的认定标准本文来自：中国碳排放交易网-碳排放权交易网.com

期货交易具有特殊的金融属性和风险属性，直接关系到经济金融安全和社会稳定，必须在经批准的特定交易场所、按照严格的管理制度规定进行操作。非法期货伴随期货交易而生，无法避免，只能遏制。该文件发布后，不少市场从业者对该文件的合理性提出质疑，认为该文件限制了创新空间。为了更好地理解该文件的精神，笔者认为有必要看看国外成熟期货市场的相关规定。以美国为例，代表世界规范发达市场形态的美国期货市场，也曾受到非法期货的困扰。美国《商品交易法》规定，“美国境内一切商品期货交易，必须在指定合约市场——期货交易所进行。” 1974年，为了保护市场参与者和公众免受与商品和金融期货和期权相关的欺诈、市场操纵和不当操作，确保期货和期权市场的开放性、竞争性和财务可靠性，美国商品期货交易委员会（简称CFTC）成立。CFTC作为一个独立机构，肩负着监管美国商品期货和期权的使命。CFTC的一个著名案例是In re 案，被告被指控非法场外期货交易，因为被告现场交易的大多数标准化合约并非通过实物交割完成，而是通过对冲组合而成。CFTC对期货合约的基本要素进行了定义：（1）标准化合约通过中长期交易进行交易；（2）交易向不特定的公众成员开放；（3）交易或交割以保证金担保；（4）交易的目的是为了对冲，而不是转移实物商品的所有权。 此外，在美国上诉法院诉联合石油案中，联合石油充当做市商，为合约提供对冲便利。尽管它们并非标准化合约，但联合石油使交易者无需交割即可交易这些合约。最终，法院认定联合石油从事的是场外期货交易。通过多年的实践，美国各地法院总结出商品期货合约的构成要素：（1）标准化的合约文本；（2）标准化的交割条款；（3）合约签订时的价格确定；（4）对冲或取消交割义务的机会；（5）风险可转移性；（6）多种报价体系和竞价体系。美国对非法期货交易的认定有着严格的判例和标准，其对非法期货的认定与国内规定大体一致。

2. 禁止性规定的主要目的

在国内实践中，由于对“非法期货交易”没有定义和界定，一些商品交易市场存在非法期货交易行为，操纵市场、诈骗案件频发。2006年，打击非法期货交易成为国家整顿市场秩序的重要内容。2006年，国务院办公厅印发《关于印发2006年全国整顿规范市场秩序工作要点的通知》（国办发[2006]2006号），提出“取缔地下钱庄和变相期货市场”。《期货交易管理条例（修订草案）》应运而生。草案将“非法期货交易”定义为“变相期货交易”。 草案第103条规定：“变相期货交易，是指未经中国证监会批准，采用标准化合约和卖空、平仓套期保值、集中撮合和履约担保等方式，让社会公众投资者以金融投资工具参与其中的交易活动。”该条款试图对“非法期货交易”进行界定，但由于当时国内各现货交易市场的强烈反对，最终未获通过。随后，《期货交易管理条例》于2007年4月15日开始施行。条例从立法角度将“非法期货交易”定义为“变相期货交易”，并对“变相期货交易”作出了详细规定：条例第4条原则上禁止变相期货交易，即：“禁止在国务院期货监督管理机构批准的期货交易场所以外开展期货交易，禁止变相期货交易。” 第八十九条提出了“变相期货交易”的认定标准，即“任何机构或者市场，未经国务院期货监督管理机构批准，采用集中交易方式进行标准化合约交易，同时具备下列交易机制或者下列任何一种交易机制特征的，即为变相期货交易：①对参加集中交易的所有买方和卖方提供履约保障；②实行当日无责任结算制度和保证金制度，保证金收取比例低于合约（或合约）标的金额的20%。”但是，2007年版《期货交易管理条例》对“变相期货交易”的界定，无法有效指导实践认定工作，且存在严重缺陷，即特征列举规定在逻辑上不够全面，又没有性质概括性规定进行补充，容易被规避和僵化理解或套用。 鉴于上述缺陷，实践中一些非法期货交易平台通过将保证金提高到20%左右，轻易地使其交易合法化。

要想彻底解决期货非法交易问题，必须在立法层面对期货非法交易作出明确规定。2012年10月24日修订的《期货交易管理条例》删除了关于“变相期货交易”的规定，并对期货交易作出了定义。《条例》第二条规定：“期货交易，是指以期货合约或者期权合约为标的物，以公开的集中交易方式或者经国务院期货监督管理机构批准的其他方式进行的交易活动。本条例所称期货合约，是指期货交易场所统一制定的，约定在未来某一特定时间和地点交割一定数量标的物的标准化合约。期货合约包括商品期货合约、金融期货合约和其他期货合约。本条例所称期权合约，是指期货交易场所统一制定的，约定买方有权在未来某一特定时间以特定价格买入或者卖出约定标的物（包括期货合约）的标准化合约。” 《条例》第六条第二款规定：“未经国务院或者国务院期货监督管理机构批准，任何单位和个人不得设立期货交易场所，或者以任何形式组织期货交易及相关活动。”综合上述规定可以判断，虽然取消了关于“变相期货交易”的规定，但实际上扩大了“变相期货交易”的外延，即在未经国家批准的期货交易场所，以任何形式进行期货交易，均构成非法期货交易。

中心化交易一般采用匿名交易，即对于一个交易主体而言，交易者除了知道价格之外，不需要知道交易对手的身份、年龄、资信状况等交易信息。由于交易主体可以脱离所有者的影响而独立存在，其规范化程度和流动性水平大大提高，从而成为资本市场中特有的交易方式。由于其与现货交易的一般规则不同，因此并不适合商品现货市场。做市商机制是指具有一定实力和信誉的法人或其他经济组织，不断向买卖双方提供报价，并按照自己提供的报价支付资金或商品与其进行交易，从而为市场提供即时性和流动性，通过买卖之间的价差获取利润。由于做市商买卖商品的目的不是为了获得商品所有权，而主要是低买高卖，提供流动性，与现货交易的初衷完全不符，做市商机制并不适合作为现货市场的交易制度。

笔者认为，实物交易采用“集中交易+标准化合约”的方式进行，现实中很容易也必然演变为投机交易。为了防止不法分子利用这些机制，以现货交易的名义进行投机交易，国家对现货市场的交易对象和交易方式进行规范是完全合理的。也有市场人士认为，应该允许市场在交易对象和交易方式上进行创新，政策不应该限制交易方式和交易对象，而是规范交割率。但如果我们再深入一点，继续追问：如果允许现货市场采用这样的交易机制，只从交割率上进行要求，那么问题是，对于一个商品来说，什么样的交割率是合理的？不同商品的合理交割率如何确定？不同市场不同商品的合理交割率如何确定？不同地区不同时段不同商品的合理交割率如何确定？假设合理交割率可以确定，那么如果在一段时间内交割率达不到规定要求，该怎么办？ 如果以交付率作为指标进行管理，它将不可避免地演变为“未能满足指标要求 - 清理和纠正 - 满足指标要求 - 无法满足指标的要求 - 清理和纠正，我们将在深入的询问之后允许这些时间限制这些机构。任何投资者买卖，销售，销售和购买相同交易产品之间的间隔不得小于5交易日”是为了防止市场运营商规避文档法规并通过非偏心交易方法来实现投机的目的。限制转移交易时间可以减少交易流动性，从而限制了限制投机。

As for , the Law has clear . In real , the two to the can the of the to . The law does not the to the from the under , nor does it trade in terms of the time of . In other words, sales will not be by the of the Guofa [2011] No. 38 and [2012] No. 37. Some that there is no law to the spot . I think the is true. The spot has a legal , and in some are . It is sad that about the laws for that are by the state. 禸嫆@唻洎：狆国湠棑倣茭昜蛧τāńpāīfāńɡ.ｃōｍ

现货市场应澄清物理商品交易的定位，并严格执行文件的规定

3.现货市场应澄清物理商品交易的定位，并严格执行文件的规定

目前，许多所谓的现货市场的交付率基本上是零，这意味着商品没有换手，而贸易税也不能同时视为现货交易。抬高，操作效果与建立的目的相反。

作者认为，无论是进行现场交易还是远景交易，商品交易的名称都应该为现场商品的发挥作用，以促进商品的流通，而交易党的目的是合同，根据市场条件的转让，法律不禁止合同在某些条件下转移合同，也不会限制正常商品销售合同的正常贸易合同。 商品现货市场中的运营商应澄清自己的定位，澄清非法运营和商业创新之间的差异，了解商品贸易市场既不是非处方市场，也不是非法期货交易市场，严格遵守相关的法规，并且不将非法运营误认为是商业创新的范围，而不是误解了各个贸易场所。采用遵守国家法规的交易方法和商品流通的特征，以同时进行辅助措施??，应提高商品信息收集和释放功能，全方位服务应为商品生产者，交易者提供合作和自我企业的限制，并将其限制为限制限制，并将其提供给商品生产者，并最终。成本并提高贸易效率，商品贸易市场是否有可能踏上健康发展的途径。 没有支持仓储，物流和金融服务等机构的现货电子交易很容易成为一款纯粹的赌博游戏，该游戏没有价值和必要性，最终将被市场淘汰。